挂名法人的涉税风险及规避技巧

  编者按:法定代表人是指依法代表法人行使民事权利、履行民事义务的主要负责人,然而随着我国市场经济的蓬勃发展,经营方式呈现出管理多层级、关系复杂化、交易全球化、核心隐蔽化等特点,隐名股东、显名股东以及挂名法人、实际法人等新型名词应运而生,有些个体还并不明白“挂名”这类事项蕴含的风险,反而认为可以获得一些“报酬”,何乐而不为呢,今天我们就来分析一下挂名法人的税务风险以及规避技巧。

  谈论这个话题,缘起最近的一个思考,国家税务总局在公示重大税收违法案件信息时会将公司法人同时公示,别简单的认为税局只是将某个个人的名字挂在网站上,税务系统同时会将个人的信息传递至至少三十个部门,同步实现对个体“信用违规”的惩罚,比如:不能乘坐高铁或者无法贷款买房等。那么如果有人的信息被冒用或者只是作为挂名股东出现在登记信息平台上,是否会受牵连呢?如果受了牵连,如何将损失降到最低呢?

  回答这个问题,首先要看法定代表人与公司之间的法律关系,从实质上看,法人属于拟制人格,法定代表人应该通过参与经营管理、获取分红报酬等方式建立起与法人之间的实质性联系,这样来说法定代表人承担公司经营过程中的风险也无可厚非,但是实践中,由于工商登记仅做形式审查,而不做实质审查,导致挂名法定代表人的乱象丛生,这种情况下,挂名法人仅在工商登记上显示为公司的法人,实际上并不享有法定代表人的权利,亦不履行公司董事长、执行董事或经理的职务与职权,甚至都不是该公司的职工,这是现实中的责任承担误差。

  其次,我们得明确一个原则,无论是私下约定挂名法定代表人仅在文件上签字,无需承担其他义务,还是获取挂名“报酬”,承担单一任务的情况下,从法律的角度来看,挂名法定代表人与实际公司法定代表人无异,须承担与公司法定代表人同样的法律风险,这些包含以下几项:

  一、行政责任。法定代表人对外代表公司,体现公司的意志;对内负有对公司的管理与监督义务。在行政管理领域,针对某些公司实施的不合法、不合规行为,行政管理部门是有权对公司的法定代表人采取行政强制措施或处罚措施的,尤其是在涉税事项的领域,如果公司出现购买发票、虚开发票或者偷税的嫌疑,执法部门首当其冲的是选择追责于法定代表人;

  二、民事责任。原则上法定代表人的行为可以代表公司行为,由此产生的法律责任应由公司来承担,这也是我们熟知的“法人的面纱”,但在特殊情况下,法定代表人也可能成为被追责的主体,主要是一人有限公司中法人人格否认和公司法定代表人越权这两种情形。除此之外,法定代表人如果在担任股东、董事或高管职务的过程中滥用股东、董事或高管的权利损害了公司、公司股东或债权人的利益时,法定代表人须对自己的个人行为承担民事法律责任,此时虽然不涉及税事,但是民事责任的官司也是极其缠人的;

  三、刑事责任。我国《刑法》规定了某些单位犯罪实施“双罚制”,即除对单位进行处罚外,还须追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任,例如:虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票就是典型的追责于法定代表人的罪责。

  四、特别需要注意的事项:如果挂名法定代表人主张自己并非公司的实际法定代表人,须由其承担举证责任,否则会自动推定工商登记的法定代表人即公司的实际法定代表人,承担与实际法定代表人相一致的法律责任。

  最后,如果你真的倒霉遇到了这样的事情,应该怎么样保护自身的权益呢?

  一、不贪恋小便宜,收到挂名请求时,就应慎重考虑是否要接受挂名当法定代表人的请求;

  二、时时留心留意,如果接受了挂名邀请,即使不实际参与公司经营管理,也应时刻关注公司动态,一旦发现公司发展有负向苗头,就应积极要求退出公司;

  三、变更工商登记,工商登记是具有公示效力的权威信息登记部门,若你与合作方通过解除委托合同或者口头退出等方式,应及时去工商部门办理工商变更或涤除登记,如果无法协商一致,挂名法定代表人可以向公司发律师函要求办理变更或涤除登记。发律师函可以起到有效的震慑作用,且可以缩短问题解决时间,无须历经漫长的诉讼程序,且保证有据可查。

  俗话说,承担风险无可指责,但同时要记住不能孤注一掷,对于我国现阶段市场经济不断发展和契约精神并不完善的落差内,防范风险与获得收益并重,每天一点小常识,关键时刻保自身。

  作者:何??焱南开大学MPACC硕士中国注册会计师、中国注册税务师、律师。

  担任多家公司顾问工作,为企业的疑难财税问题提供筹划思路,帮助多家企业制定财税内控机制平台以及税务风险预防体系,指导企业灵活应对税务评估、稽查等事宜,专长于理解税务机关执法理念、税务风险关注点和处理涉税行为的法律程序,对企业预防、规避和化解税务风险的具体防范措施有独到的见解。


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